英美侵权行为法学
2004-3
北京大学出版社
徐爱国
293
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英美法的精髓在于契约法和侵权行为法。本书清楚地勾勒出英美侵权行为法的基本架构，从理论上阐释了英美行为法的规则体系、一般特征和救济方式，并以简明的语言介绍点评了英美侵权行为法的经典案例，涉及诸多诉讼形式，向中国读者展示了英美侵权行为法的魅力。有助于人们感受英美国家法官的法律技巧，吸取他人的成功经验，启迪我们法律研究实务的思维方式
序第一章英美侵权行为法总论一、英美侵权行为法的性质和框架二、英美侵权行为法的几个特点三、侵权行为法的原则四、影响英美侵权行为法传统原则的几个因素五、侵权行为中的一般抗辩理由第二章故意的侵权行为一、定义和特征二、对土地的不法侵害三、对动产的不法侵害四、殴击、威胁与错误监禁五、导致心理痛苦六、侵犯隐私第三章过失侵权行为总论一、“过失”在侵权行为法中的三重角色二、注意义务：正当注意或谨慎人的标准三、违反注意的义务：过失四、事实上的因果关系五、法律或“相当”?因果关系第四章过失侵权行为的几个具体问囊一、事物自道缘由一二、与有过失与比较过失三、不当出生与不当死亡的诉讼四、第三人的过失责任五、医疗失当第五章传统侵权法的严格责任一、概述二、“侵扰”的侵权行为责任三、成文法责任的违反四、火责五、因动物而发生的责任第六章 产业革命后侵权法的严格责任一、Rylands v．Fletcher规则二、危险财产(结构/房屋)的责任三、危险物的责任四、缺陷产品的责任第七章 名誉损害和公民权的侵权法救济一、名誉损害二、滥用法律诉讼的侵权责任三、公民权的侵权行为法保护方式第八章商业侵权行为一、共谋二、欺诈三、不实陈述四、有害的谎言……
2．公开隐私信息 1966年金赛在坦桑尼亚的维和兵团服役。此间，他的妻子在一次野餐时死亡。金赛被指控谋杀了妻子，他因此花了六个月的时间等待审判。后被宣告无罪。这个案件给他带来了一些坏名声，其中，《时代》杂志曾经发表过一些相关文章。1971年12月，金赛在旧金山的一次鸡尾酒会上结识了麦珂。那时金赛已是斯坦福大学的一位研究生，而麦珂在一家医疗机构里工作。在随后的五个月里，金赛和麦珂有了暧昧关系。1972年4月5日金赛突然告诉麦珂说，他将终止与她的关系，不愿意再见到她，因为有一位叫爱伦的女士将从英国来与他共同生活。1972年秋天，金赛在中非找到了一份工作。他与爱伦一同前往非洲，随后结婚。在离开美国之前，他们分别收到来自麦珂的一封信，信中讲述了金赛如何虐待麦珂。在非洲期间，他们收到了更多的信件。另外还有熟人转来的信，是麦珂寄给金赛熟人的。有些信件指控金赛谋杀他的前妻，说他在监狱里度过了六个月，说他是一个强奸犯，以及揭露他的一些其他有问题的行为。1973年7月9日，爱伦和金赛向法院提交侵犯隐私权的请求书。1977年6月28日，经过非陪审团程序审判后，金赛被判定获得5000美元赔偿。麦珂不服上诉。 上诉院助理审判官米勒分析道，在美国一般有四种侵犯隐私的侵权行为：第一，商业性的利用原告的姓名或像貌；第二，侵犯原告身体的独处权和隐居权；第三，公开原告真实但令他窘迫的私人事实；第四，公开的事实使公众误解原告。本案涉及后两种侵权行为形式。隐私权所保护的利益是个人自由，以防止其私人事务和活动不当地公开，因为这些事务和活动本应该处于公众关注范围之外。 上诉人承认寄出了二十多封这种信，但她认为不足以构成侵犯其隐私权。她也承认她试图“告诉全世界，他是个多么可恨的人”，因此告诉了她能够知道的金赛的所有熟人。基于此，法院认为如此多的收信人已充分体现了“大面积的公开”，因此否定了上诉人不充分公开的抗辩。 其次上诉人称，因为金赛是一个公众人物，所以因为宪法而享有特权这样去做。金赛之所以是公众人物，是因为他曾经是维和兵团的成员，是因为他曾涉嫌谋杀前妻而受过审判。但是，法庭认为这两者不能使被上诉人成为公众人物，而且上诉人还错误地指控了被上诉人谋杀前妻的事实。上诉法院的结论是维持原判决。 隐私权最早是以保护公民的宪法权利形式出现的，按照美国宪法第四条修正案，公民的人身、财产、文件不受到不合理的搜查和没收。其他的宪法规定包括，言论自由隐含了交流的自由和不交往的自由，普罗塞教授将这些权利命名为“隐居的自由或者孤独的自由”。当这些自由受到侵犯的时候，可以提起隐私权的诉讼。沃伦和布兰代斯(warren，S．&Brandeis，L．)提出隐私权问题的时候，其核心是个人的尊严，法律是目的就是要通过隐私权来保护个人的自我发展和自我观念，后来“自我形像”(self—image)成为了一个流行语，“自我评价”(esti—mate of himself)应该得到法律的保护。 1978年，波斯纳(Posner，R．)做了一次演讲，题目是《论隐私权》，将他的经济分析的方法渗透到隐私权领域。他认为隐私是具有经济利益的，人们总是希望获得自己的事实信息和与他人交往的信息，而且人们要为此信息付出成本。隐私是一种消费品，人们可以对它进行品味(taste)，“在飞机上或吊索上曾经与陌生人相邻而坐的人，均知道面对完全陌生人而自吹自擂的乐趣”。而且隐私不具有终极价值，而只具有工具性的价值，这样人们可以将隐私进行投资。在一穷困的社会里，隐私是不存在的，因为隐私得到很容易，而在一个物质丰富的社会里，探知他人的隐私要付出较大的代价。富人比穷人的隐私更具有经济的价值，比如富人隐瞒高收入的理由是：第一，避免税务官、绑架者和小偷，第二，避免慈善机构和家庭成员的索要，第三，维持慷慨的美名。因此高收入的信息也具有价值。这样，隐私权的经济分析就有了前提。除了传统的隐私权之外，波斯纳还将商业秘密也归入到隐私权之中。 一般而言，隐私权是最涉及个人尊严和情感的领域，波斯纳将经济分析方法融入隐私权，不可避免地引起学术上的争论。早些时候，学者将隐私与个人人格联系起来，认为，在人的一生中总是与他人在一起，如果他的各种需要、思想、愿望、幻想都要受到公众的审查，那么个性和尊严就不复存在；如果没有个性和激情，那么这个人就不能够超凡脱俗；爱情、友谊和信任是社会的基本价值，它们需要有隐私，如果“没有对私人信息进行共享的亲密感觉”，爱情和友谊是不可以想像的。布鲁斯通教授对波斯纳的理论提出了尖锐的批评，他在《隐私无价》一文中称，“波斯纳是用大炮来射豌豆，或者是用豌豆大小的射击手来完成一门大炮的功能”，经济分析的方法可以用来分析隐私权，但是所分析的范围有限。他说，隐私权的保护体现了社会基本的道德、社会和政治的价值，它包含了犹太一基督教文化中的两个最高价值：保护人格独立和人格尊严。一个妇女起诉看她分娩的人，法庭认为，分娩是一个神圣的时刻，法律不允许他人侵扰这个时刻，因此，法院判定该妇女能够得到赔偿；CIA和FBI私拆和复制100封私人信件，因为这些信件与当时前苏联人有关，法院对收信人判定2000美金的赔偿，认为金钱的赔偿是象征性的，如此判定的原因是“减少人格受辱和精神受到重创”。“从隐私中产生的自尊，对于个人而言，是一种具有惟一性而且是不可交换的价值”。 ……
序 1999年，我曾经在法律出版社出版过一本《英美侵权行为法》。四年过去了，现在回顾那本仓促而成的小册子，不免有点汗颜。虽然可以说，1 999年那本《英美侵权行为法》的书较早地和较系统地向国人介绍了英美侵权行为法的知识，但是，缺陷仍然存在。归纳起来，这些缺陷有三：第一，架起了英美侵权行为法的规则体系，但是没有充分地展现该规则体系之间的联系，也没有充分地从理论上解释这些规则体系。第二，英美侵权行为法是依照案例发展起来的法律部门，没有典型和丰富的案例，就不成其为英美侵权法。1999年的那本书，在正文部分广泛地涉及了英国的先例，在每章末尾添加了一些美国法案例，但是，尚没有将具体的案件与法律的原则和规则结合起来。第三，在语言文字和专门术语方面，下的功夫不够，在许多文字表达方面还存在着误解甚至错误，没有将法律的专门术语与民法学界的专门法律术语统一起来。 针对上述三个缺陷，四年来，我做了如下的工作：第一，撰写和发表了若干侵权行为法的学术论文，其中涉及“过失’’、“公平责任"、“侵扰”、“环境法”、“名誉损害”和“滥用法律诉讼"等内容，对英美侵权行为法有了更深入的理解；第二，自2001年7月以来，在《人民法院报》“法治时代"周刊上开辟“名案解读”专栏，翻译和点评英国和美国的著名侵权行为法案例1 OO则，较为全面和深入地展现了英美侵权行为法的魅力。第三，在法律专门术语方面，尽量与民法学界约定俗成的名词术语相一致，比如，“注意义务”、“与有过失”、“替代责任”、“侵占”、“不实陈述”等等。有些名词仍然没有变动，比如，nuisance一词，翻译成“妨害”、“公害”、“私害”、“骚扰”、“恼神思”或者“相邻关系"都不令人满意，在没有得到更好的对应名词之前，我还是暂时使用“侵扰”一词。再如，“事物自道缘由”和“自愿承担风险”也没有转化为“过失推定"和“原告同意”。在语言表达方面，尽可能地采用简洁和合乎中文的表达方式。通过上述的工作，我觉得到了总结并出版这本的时候了。 感谢北京大学教务部，允许我在北大开设“英美侵权法”全校选修课程；感谢北京大学法学院，鼓励我开垦“英美侵权行为法”这片国内的处女地；感谢《人民法院报>主编及“法治周刊”张国香女士两年多的支持，感谢“名案解读”编辑张先明先生的耐心细致的工作；感谢北京大学出版社副总编杨立范先生的关心和支持；感谢几年来一直阅读“名案解读”的那些认识和不认识的法官们、律师们、法律学者们和学生们。 徐爱国 2003年12月于北京北郊西二旗
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