走向法治的缺失言说
2005-1-1
北京大学出版社
杨解君
253
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《走向法治的缺失言说2：法理、宪法与行政法的诊察》是一本从批判性视角探讨有关法治推进、宪政和行政法制建设的学术论著。全书共分为五个部分：第一部分法治与宪政的评说，主要分析了法治推进中的碎片化、地方化和运动化等现象，评述了中国修宪所面临的困境与选择以及法律与政策的关系理顺等问题；第二部分法律的检讨，指出了行政许可法存在的立法局限与实施难题、国家赔偿法的制度欠缺及其完善；第三部分行政法制的考察，从不同的视角讨论了行政法制与可持续发展、投资环境改善的关系，界定了依法行政的服务向度与诚信旨要，对行政许可、行政强制、公益收用、行政处罚、行政诉讼等若干具体制度作了现实性的检讨和探索；第四部分法学的沉思，就有关行政法的哲学视角和经济分析方法作了探讨；第五部分讨论与争鸣，一为因论而争理，一为因事而辩理。《走向法治的缺失言说2：法理、宪法与行政法的诊察》的主旨即在于通过品评法治推进特别是行政法制建设中的长短得失，以期对法治建设有所助益。
第一部分法治与宪政的评说第一章法治建设中的碎片化及其碎片整理1一.碎片化——法治的割裂1二.碎片整理——系统观的矫正5第二章法治的界域：“法治××(区划)”引发的思考9一.行政区划化的“法治”——一种滑向危险的“法治”情愫10二.“法治下的地方法制化”——法治的统一及其具体化12三.“司法地方化”——地方法制化的“禁域”14四.地方立法与地方行政——地方法制化的活动空间15五.民众的法治认同——法治良性运行的根基17第三章“法治运动化”现象评析19一.问题的提出19二.“法治运动化”的种种表现20三.“法治运动化”现象的反思25四.简短的结语27第四章中国修宪：困境与选择28一.宪法稳定与时代变迁29二.宪法精神与政治意识30三.宪法拘束与政治宣示32四.权力限制与权力真空32五.抽象肯定与具体否定34六.结语：在探索中前行36第五章法律与政策的冲突和协调略谈37一.法治进程中法律与政策的矛盾37二.法律与政策冲突关系的理顺39第二部分法律的检讨第六章《行政许可法》的立法局限与实施难题41一.立法的两面：进步与局限41二.实施的背景及其现实：条件与难题54第七章国家赔偿法：制度欠缺及其完善62一.关于国家赔偿的范围62二.关于国家赔偿的归责原则64三.关于国家追偿65四.关于国家补偿68五.关于《国家赔偿法》与《行政诉讼法》的衔接69第三部分行政法制的考察第八章可持续发展与行政法制之互动——系统论的视角72一.可持续发展战略与依法治国国策的系统联系——交互影响72二.可持续发展理念的输入——行政法制的适应性升级73三.行政法制的反馈——可持续发展的制度激励74第九章投资环境的改善——行政法制的视角76一.竞争优势主要在于法制优势77二.综合改善投资环境,以行政法制引领投资走向78三.全面提升依法行政水平,促进投资环境的改良81四.投资环境改善举措中的几点反思86第十章依法行政的服务向度与诚信旨要88一.依法行政的服务向度88二.依法行政的诚信旨要90第十一章行政许可的定位：多维视角的分析93一.行政许可的界定93二.行政许可的性质99三.行政许可与行政确认的关系及其处理104第十二章行政强制制度：理论与现实的检讨108一.理论观点的批判108二.制度现实的检讨116第十三章公益收用制度——现行征收征用制度之整合125一.基本概念：梳理与重建125二.理论基础：私有财产权.公共利益及观念形成134三.制度再造：公益收用的立法.程序与补偿139第十四章行政处罚制度：现状与发展走势146一.行政处罚的定位及其相关比照146二.行政处罚法的体系与基本内容150三.行政处罚的几项重要制度154四.行政处罚的发展走势156第十五章中国人世与行政诉讼制度变革：体制.原则及范围158一.行政诉讼体制的改革——建立独立的行政法院159二.审查原则的扩充——从合法性到合宪性与合理性161三.受桉范围的扩大——跳出若干限制的怪圈166第十六章行政诉讼制度的拓展：行政契约诉讼制度的建构169一.解决行政契约争议的司法路径——行政诉讼169二.行政契约诉讼制度的建构172第十七章行政法是什么——行政法概念的哲学视角185一.行政法的常识定义及其欠缺185二.行政法概念重新界定的基本思路189三.行政法概念的多层面界定191四.行政法的特征概括193第十八章行政法学研究方法的拓展——论经济分析方法在行政法学中的应用201一.行政法学的局限：方法论上的检讨202二.经济分析方法的系统引入：基于方法的可行与现实的必要203三.经济分析方法的运用：行政法理论的解释.批判与重构208四.结语222第五部分讨论与争鸣第十九章行政许可的概念与性质略谈——兼与郭道晖先生共同探讨223一.行政许可的概念分析224二.行政许可的性质探讨226第二十章体验及感悟：以桉论理230一.桉件脉络：错综复杂230二.初次争辩：一审代理231三.疑窦丛生：一审判决236四.再次交锋：二审代.239五.代理感受：路在何方246附录：原辑目录250
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