刑法谦抑实现论纲
2011-11
中国人民公安大学
吴富丽
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刑法谦抑是现代刑法的基本理念之一，它蕴含着人权、自由、民主等先进思想，承载着自由、公正、秩序、效率等多重价值。在当前国家安定和社会多元化发展成为世界发展主流的条件下，刑法谦抑对刑法发展的作用日趋显著，它“不再仅是适用于刑法某一部分的原理，而是贯穿全部刑事法领域的基本理念”。 作为刑法的基本理念，刑法谦抑不仅应当为刑法的发展和完善提供理论上的启迪与指引，更重要的是要在刑法实践中得到实现，成为刑法实践活动的准则与规范..为此，我们要在不断加强刑法谦抑基本理论问题研究的同时，关注刑法谦抑在实践中的境遇，力求完成刑法谦抑从理念养成到实践遵行的一体实现。《刑法谦抑实现论纲》在对刑法谦抑基本理论进行梳理的基础上，致力于刑法谦抑实现问题的探究，通过对刑事政策、刑法立法、司法、刑罚执行等实践领域的谦抑性审视，提出了刑法谦抑从理念培育到原则确立再到制度完善的实现路径，期望能对刑法谦抑理论与实践的发展有所助益。
吴富丽，1976年4月生，辽宁省辽阳市人。2004年毕业于辽宁大学法学院，获法律硕士学位；2007年毕业于吉林大学法学院，获法学博士学位。自1999年7月至今，任渤海大学教师，承担刑法学、犯罪学等法学专业课程的教学任务。先后在《中国刑事法杂志》《人民检察》《国家检察官学院学报》《辽宁大学学报》《渤海大学学报》等学术期刊上发表论文近二十篇，完成辽宁省社科基金、辽宁省教育厅人文社会科学研究项目各一项。
第一章 法治语境中的刑法谦抑之解读第一节 刑法谦抑的概念一、刑法谦抑的内涵二、刑法谦抑的外延第二节 刑法谦抑的基础一、刑法谦抑产生的理论基础二、刑法谦抑产生的现实基础第三节 刑法谦抑的功能一、导向功能二、制约功能三、整合功能四、评价功能五、进化功能第二章 刑法谦抑的实现概论第一节 刑法谦抑的实现一、从理想到现实——刑法谦抑实现的必由之路二、刑法谦抑实现的涵义第二节 刑法谦抑实现的意义一、促进传统落后刑法观念的摈除二、为刑法的发展掌控方向三、推动刑事法治化的进程第三节 我国刑法谦抑实现的可行性分析一、社会多元化发展为刑法谦抑的实现奠定了现实基础二、依法治国方略的实施为刑法谦抑的实现创造了政治条件三、构建和谐社会的构想为刑法谦抑的实现提供了广阔的空间第三章 谦抑在刑事政策中的实现第一节 我国现行刑事政策评析一、我国现行刑事政策的内容二、我国刑事政策的谦抑性审视第二节 刑事政策谦抑的实现一、刑事政策主体谦抑理念的养成二、谦抑——刑事政策的基本原则三、刑事政策谦抑的制度保障第四章 刑法谦抑的立法实现第一节 犯罪圈划定的谦抑一、刑法谦抑对犯罪圈划定的要求二、我国犯罪圈划定之谦抑性审视第二节 刑罚谦抑一、刑罚谦抑对刑罚配置的要求二、我国刑罚设置的谦抑性剖析第三节 刑法立法谦抑之实现一、立法谦抑理念的培育二、立法谦抑原则的确立三、立法谦抑的制度完善第五章 刑法谦抑在刑法运行中的实现第一节 司法谦抑一、司法谦抑的基本要求……结语参考文献后记
纵观人类刑法发展的历史，我们会发现即便是在君权至上、神权至上的专制社会，也不乏开明君主和贤臣志士提出一些刑罚宽缓的主张。如在中国奴隶制时期的明德慎罚、“轻重诸罚有权，刑罚世轻世重”、“刑新国用轻典，刑乱国用重典”等。到了封建社会，这种思想也有所体现，如在我国秦代的“刑无等级”、汉朝法律不追溯既往的原则、唐朝的“宽仁慎刑，用刑持平，务在宽简”等。上述思想和主张所倡导的用刑慎重、反对酷刑等观念，从某种程度上来说，确实具有刑法谦抑的意蕴。但是，细细考察我们就会发现，古人所提出的上述观点与我们所说的“刑法谦抑”是有本质区别的。他们提出上述观点常常是从统治阶级的立场，从国家本位出发的，是为了维护阶级统治在刑罚问题上做出的有限让步。如西周时期周公提出的“明德慎罚”是因其十分重视夏、商两代灭亡的教训，而时时引以为戒的产物。“我不可不监（鉴）于有夏，亦不可不监于有殷。”（《尚书·召诰》）古代人们刑法宽缓的思想和主张与根源于自由、人权等观念的“刑法谦抑”相去甚远。 有的学者认为，中国古代刑罚思想和实践中的“慎刑”“恤刑”等就是谦抑思想的萌芽。①对此，本人并不赞同。主要原因在于二者的出发点、理论根据和作用不同。 ……
