同性恋问题的宪法学思考
2011-6
法律出版社
马平
186
无
《同性恋问题的宪法学思考》包括：研究的意义和方法及思考进路、宪法上的人格尊严：同性恋者权利保护之规范价值基础、人格尊严的宪法意义、我国宪法上的人格尊严有关规范之梳理及其检讨、基本权利体系中的人格尊严、人格尊严规范在少数者权利保护里的核心意义、“临界性”自由的宪法保护、自由两分下的“临界性”自由、“临界性”自由之宪法保护：以美国劳伦斯案为例、自由权的不同宪法实践：美德之间的比较、在实质平等要求下的性倾向问题等内容。
马平，女，生于1975年，宁夏平罗人。先后在中央民族大学、云南大学和浙江大学就读，获法学博士学位。在《环球法律评论》、《法学论坛》等学术刊物上发表论文若干篇，主持和参与研究课题若干项。现为西南林业大学副教授。
绪论第一节 问题之提出：作为少数者的同性恋者一、两组术语的说明二、少数者权利保障的理论三、同性恋者权利在中国第二节 研究的意义和方法及思考进路一、研究的意义二、研究的方法三、思考的进路第一章 宪法上的人格尊严：同性恋者权利保护之规范价值基础第一节 人格尊严的宪法意义一、“人的尊严”与“人格尊严”二、人格尊严规范与人格权之关联第二节 我国宪法上的人格尊严有关规范之梳理及其检讨一、我国《宪法》第条的规范分析二、基本权利之相对保障模式下的规范缺陷三、“人权入宪”对人格尊严规范所具有的意义第三节 基本权利体系中的人格尊严一、它山之石：以德、日、美为例二、我国《宪法》上的人格尊严之可期待定位第四节 人格尊严规范在少数者权利保护里的核心意义第二章 “临界性”自由的宪法保护第一节 自由两分下的“临界性”自由一、个人的宪法权利及自由的分类二、“临界性”自由里的自由与权利第二节 “临界性”自由之宪法保护：以美国劳伦斯案为例一、法律上的三个争点二、判决并非终结：自由的价值与局限第三节 自由权的不同宪法实践：美德之间的比较一、自由的不同面向二、一般自由权的宪法实践第四节 小结第三章 如何对待同性恋者：宪法上平等的一个检验第一节 宪法上的“平等尊重与关怀”一、关于法律平等的一般理解二、宪法上的平等权的两个面向：基本权利与权利原则第二节 从形式(法律)平等到实质平等一、形式平等之演变二、从形式平等到实质平等：衡量的出现三、实质平等之基准：关于专断与相关性第三节 在实质平等要求下的性倾向问题一、平等权利的三种类型二、性倾向、实质平等及婚姻问题第四节 由平等权导出的“反歧视”原则一、何谓歧视二、禁止什么歧视三、“反歧视”规范的消极性质第四章 怀疑论点之梭视及相关问题第一节 不必“合法化”论一、我国现行法规范：同性恋言说缺失背后的法文化语境二、一般行为自由保护的不足之处第二节 性行为自由之法律规制的边界第三节 同性恋法律上的“强制”之辨一、反对同性恋：多数的强制之爱二、保障同性伴侣关系：对多数的强制和伤害第四节 有关“双重标准”问题一、婚姻(伴侣关系)缔结条件中的“双重标准”二、抚育儿童的问题第五章 结语：突破同性恋者权利保护的无语状态第一节 不可消逝的个体与少数者权利一、隐没在“政治与文化叙事”中的个体权利二、法治社会中的个人自主权利三、少数者权利保护的有限性与开放性第二节 同性恋者权利之认定一、制度性保护框架：以欧洲为例二、国内“同性婚姻”提案略说第三节 中间之道：循序渐进里的权利认知与保障一、有关同性恋的“中国问题意识”二、选择：温和的一个权利保障立场参考文献附录 中国同性恋年鉴后记
版权页：在这些理论认识的前提下，笔者认为，在权利保护的比较法视角下，采取一个温和的权利保障的立场，将是我国同性恋者权利保护比较妥当的路径。这样的一个立场，是指改变当下我国法律规范对同性恋“保持距离”，却不得不面临实际问题和挑战的尴尬现状，更是为了实现最高法宪法对尊重人格尊严、保障自由与平等等基本权利的承诺，在对这一少数群体权利的保护上迈开步伐，推进我国人权保护事业的发展；同时，不采用婚姻这种特定内涵一时难以改变的设置来容纳同性亲密关系，而换之以更为温和从容的立场，在法律体系中正视同性恋的存在，通过同性伴侣登记，或者伙伴关系的确认，借鉴国外同性事实同居的法律规制等方式，容纳相关权利保障的规范或者法律解释内容，以保护与同性亲密关系有关的系列权益。自古以来，我国文化在多数时间里对同性恋持有的都是一种从容温和、不以为罪的态度，这是一种宝贵的宽容传统。进入现代社会以后，因为一夫一妻制以及女性之独立经济和社会地位的确立，一方面同性恋身份注定要从模糊的生活中清晰起来，另一方面同性恋行为却又不得不从世人视野退出隐藏起来。是否能够继续对之保持一种从容而客观的态度，而非从西方宗教传统里移植来所谓罪恶的谴责，毋宁说考验着一个民族文化的开放性和自信心：西方国家接受不接受有关权利保障的制度，乃是我们借以观照的对象，尤是为了考察其背后的价值选择与理论支撑，其本身并不能成为我们接不接受的理由。
如何对待同性恋，乃是当今许多国家有关道德与法律领域中无法绕开的一个问题。在目下中国，这一问题也已然冒现，只是尚未成为被广泛探讨的公共议题。本书从宪法学这一学科立场出发，以“少数者权利”之保障这一角度切入，直接迫近于同性恋者权利保障问题的考量与分析，并提出了一系列颇为理性的学术见解。作为一部法学专著，这不得不说已具有了一定的超前意识，也为我国法律理论中这个棘手的问题做出了前沿性的研究尝试。全书文笔清新，论证绵密，持论允当，值得倾瞩。 ——林来梵
《同性恋问题的宪法学思考》由法律出版社出版的。
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阅读此书的感受。受制于当前学术体制，就算是做个初阶的论文吧，还得非要“创新性”，搞得“少数群体”这块就成了富矿，对“少数群体”缺乏“eros”仅有“compassion”的学者做出来的东西，除了为自己的履历添砖加瓦，客观推进少数进入多数视域的作用外，我看不出能有什么实质性的作用。本书中的“同性恋”可以和任何一个宪法中的“少数者”对调。本书构架也是如此，每个章节都在前面部分对“少数者”的权利做相关的理论论述，最后再将“同性恋者”的权利问题置于其后作为一个理论联系实际的探讨话题，既避免了“两张皮”，又使得全书不缺乏现实操作层面上的意义，作者真可谓深得当今论文写作的要义。 另外，本书的宪法学范式分析，要么是美国，要么是德国，反正不是我国！如此之多的外国理论，立法基点并不相同（美国宪法注重个体，德国宪法却更注重整体德性），但是我国宪法实质如何不论，直接跳到少数者境况的宪法学分析，借它山之石补现状之难，缺乏对我国宪法问题的直视。