困境企业拯救的法律机制研究
2009-7
中国政法大学出版社
胡利玲
331
中华民族具有悠久的学术文化传统。在我们的古典文化中，经学、史学、文学等学术领域都曾有过极为灿烂的成就，成为全人类文化遗产的重要组成部分。但是，正如其他任何国家的文化传统一样，中国古典学术文化的发展并不均衡，也有其缺陷。最突出的是，虽然我们有着漫长的成文法传统，但以法律现象为研究对象的法学却迟迟得不到发育、成长。清末以降，随着社会结构的变化、外来文化的影响以及法律学校的设立，法学才作为一门学科而确立其独立的地位。然而，一个世纪以来中国坎坷曲折的历史始终使法律难以走上坦途，经常在模仿域外法学与注释现行法律之间徘徊。到十年“文革”期间更索性彻底停滞。先天既不足，后天又失调，中国法学真可谓命运多舛、路途艰辛。70年代末开始，改革开放国策的确立、法律教育的恢复以及法律制度的渐次发展提供了前所未有的良好环境。十多年来，我国的法学研究水准已经有了长足的提高；法律出版物的急剧增多也从一个侧面反映了这样的成绩。不过，至今没有一套由本国学者所撰写的理论法学丛书无疑是一个明显的缺憾。
本书是胡利玲在她的博士论文《困境企业拯救的法律机制——制度改进的视角》基础上进一步修改而成。作者在书中以制度改进和多元机制构建为主线，对既有经验进行了全面的总结和理性评价，并在国内首次对预先重整制度进行了深入细致的分析。全书思路开阔，论据翔实，论证严谨，立论精当，是一部优秀的学术专著。它的面世，为我国破产法学的繁荣和破产立法的进步带来了新视角、新思维和新资料，实为可庆可贺之事。 本书以制度改进为视角，以公平与效率价值兼顾、司法干预与私法自治结合为主线，对既有的法律拯救机制进行了总结， 并在此基础上对新型机制——预先重整程序进行了分析，试图为拯救陷入财务困境的企业提供新的制度选择方案。本书的核心内容包括五个部分。
总序 序 内容提要 导论 一、研究背景及意义 二、研究现状 三、研究方法和研究思路 第一章 困境企业拯救的一般理论 第一节 困境企业拯救的涵义与实质 一、企业财务困境的界定 二、困境企业拯救的涵义和实质 三、困境企业拯救的主要经济手段——资产重组和债务重组 四、困境企业拯救法律机制的基础性框架——司法机制与非司法机制 第二节 困境企业拯救机制的历史发展 一、困境企业拯救机制的发展脉络 二、几点启示 第三节 困境企业拯救制度的理论基础 一、营运价值论：企业资产的营运价值高于清算价值 二、产权理论：债权人的剩余索取权和剩余控制权 第四节 困境企业拯救机制的目标和原则 一、困境企业拯救机制的目标 二、困境企业拯救机制的原则 本章小结 第二章 司法拯救：破产重整制度 第一节 破产重整制度于困境企业拯救的价值 一、破产重整制度的产生 二、破产重整制度于困境企业拯救的价值 第二节 国外破产重整制度的立法考察 一、美国的破产重整制度立法：在不断发展中完善 二、欧洲主要国家的破产重整制度立法 三、亚太地区主要国家的破产重整制度立法 第三节 破产重整制度中的主要极救机制 一、债务人财产的保全机制："自动停止"制度 二、财产和营业事务的管理：继续营业机构及其权利 三、破产重整债权人的参与和保护机制 四、重整计划：重整可行性和合理性的基础 第四节 对破产重整制度的理性检讨 一、法律的视角：自治性和利益平衡的考量 二、经济的视角：成本与效率的考量 本章小结 第三章 非司法拯救：法庭外债务重组 第四章 司法搜救与非司法拯救的结合：预先重整制度第五章 我国困境企业拯救的法律机制及其未来发展结语参考文献附录：美国联邦破产法院加利福尼亚南区地方规则：预先重整程序指引后记
第一章 困境企业拯救的一般理论第一节 困境企业拯救的涵义与实质一、企业财务困境的界定（一）国外经济学界对企业财务困境的界定国外经济学界从20世纪60年代起就开始了对企业财务困境问题的研究，积累了丰富的研究资料，形成了大量的研究成果。但是，由于不同的研究者对财务困境的研究重点、研究方法以及研究环境不同，对财务困境的内涵有不同的解释。研究主要集中在财务困境的形成原因以及分析、预测，并重点采用实证方法建立分析、预测模型方面。因此，可以说主要是从财务管理、会计学上对财务困境进行内涵的阐释，而且对财务困境的界定，基本上表现为一种事实状态的描述。Beaver认为，企业财务困境是指企业不能偿付到期债务。包括破产（bankruptcy）、债券违约（bond）、透支银行账户（an overdrawn bank account），或者没有支付优先股股利（nonpayment of preferred stock dividend）。Altman认为，企业财务困境即企业财务危机，而财务危机是一个广泛的概念，包括企业破产、失败、无力偿还债务和违约等。其中，破产主要是财务危机在法律上的宝义；失败是考虑风险条件下，投入资本的回报率低于行业同样投入资本的平均回报率；无力偿还债务，从破产角度可以认为资产净值为负；而违约，则是指企业违背与债权人签订的合约并可能导致法律诉讼。
本书是在我的博士论文的基础上进一步修改而成的。修改的过程比之当初写论文，虽然没了答辩的压力，却并未有丝毫的轻松。因为我知道，对于一个多年从事法学教育和研究的年轻学者来讲，这本书意味着很多。长期以来，我致力于合同法和公司法的研究，所以研究破产法是我开辟的新领域。因此，写作有关破产法的博士论文对我而言所遇到的艰辛可想而知，写作中常有力不从心的感觉以至于有时会流露出不自信甚至怀疑自己是否有学术研究的能力。在此，衷心感谢我的导师王卫国教授为我所付出的心血。如果不是他在学术上对我的不断激励、肯定和指引，本书难以呈现出来，尽管书中所涉及的问题，尚有许多地方需要进一步深入研究。本书的出版，还要感谢很多我的同事、同学和朋友，他们在我写作、修改博士论文的过程中给予我的提点、关怀和帮助，无论何时想起都令我感动。这里我尤其要感谢的是我的同门师弟龙华杰先生，也不仅为我提供了许多宝贵的资料，而且就论文初稿中的一些不足之处提出了中肯的建议，令我的论文增色不少。我的同学和朋友朱晓娟博士，在我最紧张忙碌的时刻，
《困境企业拯救的法律机制研究》为中青年法学文库之一。
