先行法治化
2009-1
浙江大学出版社
孙笑侠
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中国如何走向法治，是法学界必须关心的重大问题。法治发展的具体路径，有两种不同的理解，一种认为法治秩序是可以通过人们理性的、主观努力而建构出来的，比如经过法律家的理性设计，比如经过政府自上而下的推动，这是建构法治秩序、推进法治化的一种主动性的力量。另一种认为法治秩序是不能建构的，只能通过社会的自然演进而逐渐成长，即通过社会经济发展，经过民间生活而自然演进。 实际上，根据当代中国法治的实践，法治或法治秩序既可以是根据本土社会发展而自然演进的，又完全可以是被主体经过理性设计和实行而建构起来的，长三角地区的法治实践就是例证。江浙沪三地的法治实践代表着中国东部法治的发达水平，它们已经先行发展了区域性的法治。其进程实践告诉我们，法治或法治秩序既是演进的，又是建构的。 真正的法治的实现，不能脱离理性的努力和制度的设计，但过分高估理性和设计的作用，则又离事实甚远。同样地，缺少自下而上的推动，缺乏民间的支持，任何实现法治的努力，都终将成为泡影，以为单靠民间的自然演进和推动即可实现法治，也未免过于天真。 “先行法治化”是指中国东部地区在其经济与社会“先发”的基础上，在国家法制统一原则下，率先推进区域法治化。“先行法治化”所试图解决的法治转型路径的问题，其实质，乃是初始动力和初始路径，而非最终成果。很明显，如果各个船只为航行准备的充分程度并不相同，那么，就应当允许各个船只根据自身的准备情况而决定起航日期，而非武断地确定一个统一的日期而强行启航。
孙笑伙，男，1963年生，浙江温州人。浙江大学光华法学院院长，教授，博士生导师。中国法学会法理学研究会副会长，全国法律硕士专业学位教育指导委员会委员，国际法哲学社会科学协会（IV）理事，第三届”中国十大杰出中青年法学家”。主要研究方向为法理学、法律程序与公法原理，出版有《法的现象与观念》、《法律对行政的控制》、《程序的法理》等专著，在《中国社会科学》、《中国法学》、《法学研究》、《中外法学》等刊物上发表论文百余篇。
第一章 先行法治化与地方立法一、先行法治化的理念（一）立法的先行法治化（二）浙江立法先行法治化的条件（三）先行法治化的制度需求和制度供给（四）三十年浙江立法的基本框架（五）先行法治化的限度二、先行法治化中的立法程序演进（一）立法程序的意义（二）浙江省立法程序的制度演进（三）立法程序的具体实践三、地方立法的实践（一）立法重生期（五届至六届）（二）立法转折期（七届）（三）立法发展期（八届）（四）立法提高期（九届）（五）立法巩固期（十届）四、地方立法典型案例（一）《浙江省实施（中华人民共和国消费者权益保护法办法》（2000年）（二）《浙江省‘农民专业合作社条例》（2004年）（三）《浙江省实施（中华人民共和国道路交通安全法>办法》（2006年）（四）《浙江省城市房屋拆迁管理条例》（修改）（2007年）五、浙江地方立法展望（一）立法先行法治化过程中的浙江经验（二）立法先行法治化中的不足之处（三）浙江立法先行法治化的前景第二章 先行法治化与地方行政一、宪法中的地方行政权（一）宪法规范解读（二）地方行政权原理二、现实中的地方行政权（一）地方行政机关之状况（二）地方行政权与市场经济三、地方行政机关行使行政权方式之一：制定行政规范（一）地方政府规章（二）行政规定四、地方行政机关行使行政权方式之二：作出行政行为（一）行政处罚（二）行政许可（三）行政收费五、规范地方行政机关行政权的制度：监督行政（一）地方行政执法违法表现及原因（二）规范地方行政执法的对策第三章 先行法治化与司法公正一、先行法治化理念中的司法公正问题（一）司法公正的基本含义（二）实现司法公正的制度路径和社会环境（三）先发区域（Fore-area）中的司法公正困境（四）通过区域先行法治化实现司法公正二、浙江先行法治化进程中的中立性司法审判（一）依法独立行使审判权（二）司法改革与司法程序的正当化（三）司法审查与依法行政三、浙江先行法治化进程中的公益性检察监督（一）依法独立行使检察权（二）追诉犯罪与保障人权（三）落实法律对公权力的控制四、浙江司法的典型案件（一）典型审判案件（二）典型检察案例五、展望：人民群众对司法工作的新期待（一）现阶段人民群众对司法工作的新要求和新期待（二）努力促进执法能力与人民要求相适应第四章 先行法治化与社会环境一、法治化与社会环境（一）法治与社会环境概述（二）几个关键概念：法治、自由、自由裁量权与自我约束（三）文化、经济发展与法治：替代性纠纷解决机制二、浙江人的价值观与浙江的经济发展（一）浙江人的价值观及其文化基础（二）经济发展水平及其法治含义三、文化、经济发展与具体制度：以替代性纠纷解决机制为中心（一）村民自治的浙江实践：乡村典章（二）杭州综合考评制的实践（三）浙江商会（四）银行坏账率（五）媒体的创造性使用：媒体与纠纷解决（六）政治性纠纷的创造性解决：黄岩与台州四、浙江经验的普适性探讨（一）与文化有关的浙江经验的普适性（二）与文化无关的浙江经验的普适性第五章 先行法治化与民营经济权利保护一、概说（一）民营经济权利问题的法律学界定（二）民营经济权利保障的沿革（三）民营经济权利保护与先行法治化二、经济发展与权利保护（一）权利假说（二）权利保护模式的中国特色三、地方政府与经济发展：浙江的经验（一）温州经济发展（二）义乌的崛起（三）权利保护机制与浙江经验四、未来的改进空间：来自经验调查的初步结论（一）希望验证的若干假设（二）调查的情况和基本分析（三）本次调查的基本结论附录：关于“权利保障与民营经济的发展”的调查问卷第六章 先行法治化与法治评估的创新实践一、法治量化评估在先行法治化过程中的意义（一）作为制度创新手段的法治量化评估（二）作为培育全社会法治精神手段的法治量化评估（三）法治余杭评估体系建立的背景（四）法治余杭评估体系的九项要素（五）法治余杭评估体系的“149”结构（六）法治余杭评估体系的特点和意义（七）法治余杭评估体系的社会影响二、余杭法治指数的制定（一）2007年度与法治评估相关的数据收集（二）2007年度法治余杭考评情况（三）人民群众满意度调查（四）内部组的评估（五）外部组的评估（六）专家组的评审和法治指数的计算（七）2007年度余杭法治指数新闻发布会三、内、外组初评情况分析和建议附录一、浙江省法规目录：1979～2008年二、“法治浙江”三十年大事记
第一章 先行法治化与地方立法 一、先行法治化的理念 （一）立法的先行法治化 先行法治化是一个区域性的法治目标。体现在立法领域，大致有以下三个方面的含义：①一种价值观念和一种思想，即区域立法中所应体现的价值观念，或者说立法的目标追求；②一个法律体系，这个法律体系的设计应当是遵照宪法和法律的原则，从本地区的实际出发而设计的；③一个动态立法过程，指地方性法规制定过程中沟通、宣传、妥协等一系列的过程。作为区域性法治目标，说明其对法治的追求和实践在许多方面要高于全国标准。这在理论上是可能的，在实践中是可行的。 法治的渐进性决定了法治演化有先后之分。学者陈柳裕等人认为，法治具有渐进性，这种渐进性既是法治的本身特点，也是法治的实现条件所决定的。就法治本身而言，在静态意义上，法治是政治、经济和社会发展到一定阶段的产物，是一种比较理想的社会状态；而在动态意义上，法治则体现为从没有法治到有法治，从法治不完善到法治逐步完善的一个历史过程，这个过程反映了法治的渐进特征。就法治的实现条件而言，尽管不同国家实现法治的路径各不相同，且其实现程度主要取决于这些国家或地区市场经济、民主政治和理性文化的发展程度。
