司法的创新与诠释
2010-5
法律出版社
赵贵龙
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记得在全国法院第二十届学术讨论会暨20周年庆祝大会上，我代表最高人民法院将全国法院20周年学术研讨“突出贡献奖”金奖第一名的奖牌颁发给贵龙同志。今天，我很高兴得知，汇集了贵龙同志多年研究成果的学术论著即将出版，这是一件值得庆贺的事。王胜俊院长十分重视人民法院理论研究工作，并明确提出了司法理论研究工作要始终把好正确的政治方向，不断推出新的研究成果，更加注重解决实际问题的要求。面向未来，人民法院必须大力加强司法理论研究工作，更加重视理论创新，不断丰富中国特色社会主义司法理论体系。新中国60年来，我们基本上是单向地学习、借鉴其他国家和地区的法律制度和法学理论，实践证明这是必要的，没有对域外司法制度和理论的学习借鉴，我们不会有今天的成就和理念。但是，在新的历史时期，这种客观现实正在悄悄发生改变，越来越多的国家和地区已开始反向地关注和研究我们的司法制度、体制和理论。在我国已然成为世界关注焦点和追仿对象的新形势下，我们有责任把自己的发展经验总结好，把中国特色的社会主义司法制度和理论发展好，为世界法治发展和理论创新做出应有的贡献。现在，中国特色社会主义司法制度建设已经取得重大进展，这既为我们开展法学理论研究提供了有利的客观条件，又向广大法学理论和实务工作者提出了许多需要深入研究的现实问题。加强理论研究不仅是理论工作者的责任，而且是人民法院工作的重要组成部分。要保证人民司法事业始终走在时代前列，不断取得更大成就，不断增强对中国特色社会主义司法制度的理论认同、感情认同和实践认同，就一刻也不能离开科学理论的指导，一点也不能放松司法理论的研究。
本书内容涉及刑事、民事和行政案件的审判问题，涉及审判实践中的从诉讼程序到司法改革，再到涉诉信访制度的一系列问题，这些内容有一个共同的特点，那就是与司法实践紧密结合，探讨解决司法实践中的实际问题的方法和途径。
1965年7月出生，山东省邹城市人。四川大学法学学士(1985－1989)，北京大学诉讼法专业研究生(1998-2000)。全省法院优秀人才，市级有突出贡献的中青年专家。现任山东省汶上县人民法院院长，省法学会国际经济法暨台湾法律问题研究会副会长，山东大学法学院兼职研究员，曲阜师范大学兼职教授、硕士生导师。
在全国性刊物发表学术论文50余篇，出版《外国民商法》等专著。获全国和省市级学术奖励60余项。2008年11月获全国法院学术讨论会二十周年(1989－2008)突出贡献奖金奖(第一名)。
序不辞落红化春泥 (代自序)第一编 司法综合 司法与信访：从冲突走向融合——涉诉信访机制的价值结构、制度缺陷及改革路径 和谐司法：一个基层法院的实践模型 走向理性的中立：法官的出版自由与审判回避制度 设立“大司法区”：司法体制改革的重点工程 司法权运行机制的目标模式、现实缺陷及其完善 调查研究与审判决策第二编 刑事法治 “非刑罚化”思想在司法中的价值定位 “犯罪化”与“非犯罪化”思想在刑事立法中的冲突与融合 公司制经济模式发展的刑法调控 期货诈骗犯罪及其防治 社会主义市场经济体制下贪污罪的认定 受贿罪认定中的若干问题 盗窃有价证券犯罪过程中的犯罪形态第三编 司法审查 司法能力建设与审判独立——司法审查权角度的分析 行政强制执行的司法控制 “三维扩张”机制：权力监督的制度性诠释 公路巡回法庭的创设及前景第四编 民商司法 破产程序中担保利益的保护及其限制 市场经济条件下房产与地产权益的冲突及其法律协调 民事、经济审判方式改革中的“法官角色转换” 票据纠纷案件的审理对传统民事审判思维的突破 国有企业转换经营机制之根本途径：理论与立法的偏差及调适 股份合作制企业在经济审判中的法律地位 公示催告程序的适用——中国与大陆法系的比较第五编 法学初探 拥有不明财产定罪初探——我国香港地区与内地的比较 附：拥有不明财产定罪再探——“一国两制”下我国香港地区与内地的比较 论香港的司法独立 行政诉讼法律关系产生的一般前提——兼析王志国、周顺久诉灌县护林指挥部一案的性质 附：存在相应的法律关系主体是行政诉讼法律关系产生的重要前提——王志国、周顺久诉灌县护林指挥部不服没收竹箔案 《见习法官》编后语第六编 司法随笔 四季情结——为庆祝《人民司法》创刊40周年而作 纪念《山东审判》创刊20周年座谈会读者代表发言 法官、学术及其他 《人民司法》：法官的良师益友 书生意气方挥斥——记四川大学法律系八五级毕业20周年师生联谊会后记
插图：二、冲突：涉诉信访机制的制度缺陷涉诉信访机制的价值失衡源于制度缺陷。其制度缺陷客观上成为国家政治认同流失的重要渠道，其恶性后果有三：造成中央政治权威的流失；从根本上动摇了国家治理的基础；同时伴生了后果严重的打击报复和政治激进主义。（一）“天听”效应导致政治权威的隐性缺失“上达天听”是基于中国两千余年的皇权政治传统而形成的一种“青天”情法和诉苦方式，对中国乡土社会影响深远。信访机制恰恰为这一传统意识的延续提供了现代制度桥梁。与古代“告御状”的层层政治阻隔不同，在信访制度框架下，信访人有了与“国家”和“中央”近距离接触的政治机缘，从1921年安源工人的来信到21世纪农民工工资拖欠问题的上访，确因高层重视而使问题得以解决。我们将这种信访现实中存在的以寻求权力干预为途径而个别实现权利救济的现象称为“天听”效应。这一效应的存在致使信访人将“向党中央和国务院反映情况”作为上访的最后手段。“上访制度的设立作为‘人民民主制’的实质性内容……使国家权力对乡村社会日常生活的介入制度化、常规化了。”但是，“信访”不是“司法”，它更多是作为社会安全阀机制而存在的，绝大部分问题并不能够通过上访渠道而解决。20世纪80年代以来，与新中国成立初期热情接待进京上访者的时代背景不同，国家开始对“非法上访”和“无理取闹”者予以规约和惩戒。上访者开始质疑中央权威，“进京上访成为中央政治权威流失的重要渠道。”
忙忙碌碌中，春分已过，清明将至。薛晗编辑告诉我书稿“二校结束、只等后记”时，我为自己的拖拉倍感汗颜。唯一值得欣慰的是：自己确确实实在为“司法”的事情而奔忙着，尽管细碎，尽管繁琐。对司法的“细小”之事不敢怠慢，既是长期形成的职业习惯，又在近期滋生了理念上的动力。这要从一个值得回味的梦境说起——家乡，小山村。父母承包的责任山“大山窝”，树木丛生，怪石嶙峋，洞穴深幽，风景秀丽。我与秀敏坐在“大山窝”对面的山坡上（一个现实中不存在的山坡），仿佛是黄昏吧，给她讲述“大山窝”的神奇之处——传说夜里走进“大山窝”深处的人往往会迷路失踪，吓得秀敏将头藏进我怀中。我告诉她，这不是真的！夜里倒是经常有人来偷砍树木呢。这时就真的发现密林深处人影攒动，似乎父老乡亲们在锄地。于是前往与他们汇合，一起上后山察看“安子沟”风景区的远景规划，并谈及如何与邻县的老国营林场连成一片、相得益彰的话题。山路弯弯。一行人翻后山而下，有母亲，有堂兄贵河（村支书）等，沿着两县分界的沟壑溪边山路逶迤而行，谈论着如何争取新农村建设资金将山间小道修成柏油路，修路时如何保障农民的树木补偿等，母亲还对我谆谆教诲着什么……一边在山道漫步，一边思考着问题。这时母亲等人落在了后面。
法律的生命不在于逻辑，而在于经验。 ——霍姆斯要保证人民司法事业始终走在时代前列，就一刻也不能放松司法理论的研究。 ——沈德咏司法的使命不在于创新，而在于诠释。 ——赵贵龙
《司法的创新与诠释》是由法律出版社出版的。
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