中药国际化的专利法研究
2012-6
知识产权出版社
张冬
366
317000
《中药国际化的专利法研究》以我国中药、西方国家及国际条约中约定的相关植物药，以及传统医药发展的最新知识产权信息为基础，筛选国内外中药及传统医药知识产权争议解决的典型案例，以专利法为切入点，对中药专利化涉及的审查认定、技术原理、国内外法律条约应用等核心问题进行了翔实的系统认识。基础理论上，遵照中药专利审查制度调研数据及其与西药的对比，论证了中药专利化的法律症结，并试图揭示中药知识产权保护的最佳解决路径。产业应用上，帮助理清中药国际化市场竞争中的配套保护操作方案。可以预见，中药国际化的创新性研究，正是大国复兴的务实之需。
张冬，哈尔滨工程大学（工信部直属）法学教授，校知识产权法研究所所长，对外经济贸易大学国际法学博士，美国天普大学法学硕士，美国加州大学伯克利分校法学院访问学者。
现兼任中国知识产权法学研究会理事、中国政法大学无形资产管理中心客座研究员、省法学会知识产权法研究会常务副会长、俄罗斯工商会国际商事仲裁院仲裁员及北京仲裁委员会仲裁员等。
已出版专著和主编教材五部，包括《专利权滥用认定专论》和高等院校法学专业规划教材《仲裁法教程》等。已结国家级课题两部和部级课题两部，包括国家社科基金课题、国家自然科学基金课题（软科学）、司法部课题及中国法学会部级课题等，发表于国内外核心学术刊物的中英文论文40余篇。
先后获得省第十四届社会科学优秀科研成果二等奖、省第十七次高等教育优秀科研成果二等奖和校研究生优秀教学二等奖等科研教学奖励，以及省杰出法学工作者等称号。
第1章 引言：中药保护的知识产权基础理论
1.1 罗马法基础的属性定位：私权，兼顾公权利益
1.1.1 一种现代意义的无形财产权
1.1.2 贯穿着私权的自然属性
1.1.3 根植于罗马法的基本概念
1.2 利益平衡的根本目的：社会利益最大化以全球新技术竞争为视角
1.2.1 初衰：正义和效益的二元价值
1.2.2 体例：程序依附实体的综合规范
1.2.3 内容：私权受到社会利益的限制
1.2.4 实施：依托国家机构的救济保障
1.2.5 趋势：运营知识产权的强国战略
第2章 问题由来：中药产业安全的风险报告
2.1 安全危机综述：我国知识产权国际化的风险忧思
2.1.1 全球中药国际化的专利竞争日益激烈
2.1.2 我国对中医药知识产权保护滞后的风险加剧
2.2 中国市场报告：中药产业开拓国内市场风险报告
2.2.1 国内报告之一：自身生存发展的风险透视
2.2.2 国内报告之二：跨国医药公司在华竞争的风险剖析
2.3 国际市场报告：中药产业开拓国际市场风险报告
2.3.1 中药进入国际市场的综合条件
2.3.2 中药在国际市场的分布情况
2.3.3 中国中药企业竞争国际市场的经典案例
2.3.4 中药产业难以实现国际化的关键问题
第3章 关键概念：中药专利保护的研究范围
3.1 中药及中药专利保护的研究范围
3.1.1 中药的界定
3.1.2 中药专利保护的研究范围
3.2 中药保护安全战略的释解
3.2.1 安全战略—经济安全性十竞争国际化
3.2.2 安全战略的理论依据
3.2.3 安全战略的典型例证
第4章 中药专利化的技术瓶颈透视
4.1 中药学的本质：复方药与辨证论治的文化理念
4.1.1 中药的物质特色
4.1.2 中药的理论特色
4.2 中药复方专利申请的特点及与西药专利的差异性
4. 2.1 中西药概念与内涵的差异性
4.2.2 理论体系的差异性
4.2.3 中药复方专利保护的技术主题
4.2.4 中西药专利保护的差异性
4.3 中药专利化的技术瓶颈：中药专利无法自制数字化的审查标准
4.3.1 难以满足现行专利审查标准的“三性”要求
4.3.2 专利保护范围难以确定
4.3.3 专利侵权认定受阻
4.3.4 专利保护与行政保护的冲突
……
第5章 专利法保护标准的比较：西方植物药专利保护的比较和我国中药专利保护的立法实践
第6章 专利法保护之外的补充路径：中药传统知识保护的合理解说
第7章 方法论：中药保护最佳路径问题的实效方法探究与应用
第8章 建议：中药国际化保护方案展望
参考文献
版权页： 插图： 从民商法学上，知识产权离不开民法的私权属性。知识产权的成长与民法权利体系的发展机制一直同步，决定了知识产权作为民事财产权的私权属性。换句话说，知识产权权利人所享有的各种财产权利和人身权利，离不开民法中民事法律关系的保护规定。譬如，关于权利公序良俗、不得滥用原则的运用；当受到不法侵害时，均须依法行使请求权以恢复到该权利受侵害前的状态。同时，知识产权从程序上强调了私法自治，强调了知识产权纠纷属于民法调整的范畴，应适用民事诉讼程序进行解决。由此，我国《民法通则》规定知识产权是民事权利，它与其他有形财产一样处于同样的私权地位。 从立法学上，知识产权法的私权保障意义在产业革命上得到具体张扬。周旺生提出“法学是经世致用的学问”，部门法知识产权法的立法初衷应是切实促进产业创新。如果没有近代知识产权的切实激励制度，就没有“蒸汽和钢铁时代”的第一次技术革命；同样，没有知识产权作为切实保障，也不会迅速实现“电气、化学和汽车工业时代”的第二次技术革命。追根溯源，是14世纪中叶的欧洲工业革命催生了知识产权制度的产生发展。但是，当时生产力更加强盛的南宋明初之中国，为什么没有发生工业革命？对此，吴汉东认为我们应当以权利产生的原因（即源于公法还是私法）来界定权利本体的属性。也就是，知识产权的私权化，是对封建特许权制度的一场法律革命。近代知识产权的形成，需要经历一个由封建特许权向资本主义财产权嬗变的历史过程。中国封建体制如此牢固，以至发生私有化的裂变无法成功，所以只得令王安石变法之举扼腕。美国芝加哥学派的代表人物、诺贝尔经济学奖获得者诺思认为，中国之所以没有企业家阶层，就在于中国缺乏催生企业家阶层的产权制度，这个产权制度包括以私人制为基础的所有权制度，以及更重要的知识产权制度。在作为工业革命发生前提的充分条件中，被古代中国所遗漏掉的恰好是一种催生企业家阶层的产权制度创新。私有制度极大促进了产业创新，这是知识产权法作为民事法律关系项下部门法产生的初始意义。
张冬教授的这部力作尽管仅以中药而不是整个中医药为考察对象、以专利保护而不是整个知识产权为切入点，但其在研究视野的宽广、研究内容的深入、研究资料的翔实、研究方法的创新、研究对策的可行性等方面都令人称道。特别值得肯定的是，该书很好地兼顾了中药保护的“中国特色”与专利保护的国际环境，重视传统知识理念和保护机制介入的重要性，以突显中国本土文化的整体优势和中国国际化竞争战略考量。因此，该书是我国在中药知识产权保护研究方面一部不可多得的力作。 ——冯晓青教授，博士生导师，中国政法大学无形资产管理研究中心主任，中国知识产权研究会学术顾问委员会委员 数千年积累的中医药理论、技术、中药资源和产品蕴藏着大量的自主知识产权，由于现行的知识产权制度不能适应中医药传统知识的保护和利用，包括欧美发达国家在内的国际社会正利用现行的知识产权制度将从中医药等传统知识中发现的新药“正当”地获得利益保障，并取得巨大的商业成功，加上中医药传统知识拥有者的界定和利益分享困难，中医药的发展和传统知识保护存在的矛盾等因素，使得我国中医药知识产权研究和保护显得极其重要。 张冬教授从事的有关中医药知识产权保护问题研究，本着尊重客观事实的态度，将中医药传统知识产权保护特点与法学研究相结合并征询中医药学界同仁的意见，完成了本书的写作，这种跨学科的研究方法及其科研成果，相信对社会各界，尤其是从事中医药知识产权研究的各界同仁具有很好的参考价值。 ——刘新民教授，博士生导师，中国医学科学院药用植物研究所学术委员会副主任，世界中医药学会联合会中药专业委员会副秘书长，世界卫生组织传统医学顾问
张冬教授的这部力作尽管仅以中药而不是整个中医药为考察对象、以专利保护而不是整个知识产权为切入点，但其在研究视野的宽广、研究内容的深入、研究资料的翔实、研究方法的创新、研究对策的可行性等方面都令人称道。特别值得肯定的是，该书很好地兼顾了中药保护的“中国特色”与专利保护的国际环境，重视传统知识理念和保护机制介入的重要性，以突显中国本土文化的整体优势和中国国际化竞争战略考量。因此，该书是我国在中药知识产权保护研究方面一部不可多得的力作。 ——冯晓青教授，博士生导师，中国政法大学无形资产管理研究中心主任，中国知识产权研究会学术顾问委员会委员 数千年积累的中医药理论、技术、中药资源和产品蕴藏着大量的自主知识产权，由于现行的知识产权制度不能适应中医药传统知识的保护和利用，包括欧美发达国家在内的国际社会正利用现行的知识产权制度将从中医药等传统知识中发现的新药“正当”地获得利益保障，并取得巨大的商业成功，加上中医药传统知识拥有者的界定和利益分享困难，中医药的发展和传统知识保护存在的矛盾等因素，使得我国中医药知识产权研究和保护显得极其重要。 张冬教授从事的有关中医药知识产权保护问题研究，本着尊重客观事实的态度，将中医药传统知识产权保护特点与法学研究相结合并征询中医药学界同仁的意见，完成了本书的写作，这种跨学科的研究方法及其科研成果，相信对社会各界，尤其是从事中医药知识产权研究的各界同仁具有很好的参考价值。 ——刘新民教授，博士生导师，中国医学科学院药用植物研究所学术委员会副主任，世界中医药学会联合会中药专业委员会副秘书长，世界卫生组织传统医学顾问
该书在中药国际化专利法研究中处于领先地位，令我受益颇深。好！