公司债权人利益保护对策研究
2011-12
中国社会科学出版社
仇晓光
338
经济全球化中的公司法领域发生两大变化：其一，全球范围内的公司治理危机蔓延，伴随而来的论辩是法律达尔文进化学说下的公司治理趋同论与路径依赖学说下的公司治理存异观之间何种学说更有信服力？其二，全球资本化进程中的公司融资规则变迁，与之相随的追问是公司法框架内可否设计出一种最佳机制，既能鼓励金融创新推动股东投资，又能防范融资风险并效率化地保护外部债权人的利益？在全球化趋势下，处于制度转型语境的中国已经站在全球化的前沿，中国资本市场将是全球最佳的试验基地与研究范本，所有创造性思考我国公司法变革的法律学者与实践者均致力于探索一个问题：何种模式的公司法方案兼具控制融资风险与完善公司治理的功能，从而兼顾股东追盈逐利的本能与外部债权人利益的呵护需求。《公司债权人利益保护对策研究：风险控制与治理机制为中心》一书，正是基于经济全球化与金融危机背景下，试图提供公司债权人利益保护机制的自我解说与未来变革方向的一种学术尝试。
仇晓光，男，1981年生，吉林财经大学法学院讲师，法律硕士研究生导师。兼任中国保险法学研究会理事。2006-2007年间，分别获美国马歇尔法学院法学硕士学位和吉林大学法学院民商法硕士学位，2010年在吉林大学法学院获经济法博士学位。主要研究方向为金融法。自2010年起，陆续在《当代法学》、《社会科学战线》、《东北师范大学学报》（哲学社会科学版）等期刊发表论文30篇。主持教育部青年基金等省部级项目6项，参与国家社科基金项目、教育部基金项目多项。
绪论 一 公司债权人利益保护的重要性 二 债权人保护面临的问题 三 研究对象与结构安排 四 文献概述与研究现状 五 研究路径与研究方法 第一篇 根源：公司债权人利益保护的理念及制度原因第一章 公司债权人利益保护的理念基石 第一节 价值的平衡 一 效率与正义的价值理念 二 公司法趋同发展下的效率与正义 三 债权人保护理念选择：价值衡平 第二节 私权的发展与维护 一 强调平等精神与主体意识 二 自由精神的承认和权利意识的接受 三 社会责任意识的出现 四 公司法制现代化理念的形成 第三节 公司承担社会责任的理念 一 公司承担社会责任的缘起：商事组织影响的扩大 二 公司承担社会责任的必要性：公司股东与债权人的利益平衡 三 公司社会责任的价值：公司债权人保护理念的凝结 四 公司社会责任实践的需求：公司保护债权人的现实需要 本章小结第二章 公司融资与债权人利益的保护 第一节 公司融资逻辑的根与源 一 投资者的欲求与市场资源的供给 二 资本扩展与公司融资 三 公司融资与现代社会及市场的生成 四 全球化下市场制度和公司融资的变革之路 第二节 公司融资的法律基础分析 一 公司融资规则的逻辑脉络 二 法律规则的稀缺性与实用法则 三 财产与价值 四 经济权力与交易 五 持续经营与公共目的 第三节 金融现代化下公司融资环境评介 一 金融现代化下公司融资路径评介 二 传统自治视野下公司融资路径评介：以《合同法》第342条为中心的考察 三 金融现代化下公司融资路径的变革 四 融资法律环境完善及对债权人利益保护的初步探讨 第四节 债务融资风险的监控与债权人利益的保护 一 公司债务的正负效应 二 债务工具信用风险与监测 三 破产债务的风险与控制 四 强化债务工具风险监控建议 本章小结第三章 公司债权人利益受损的根源探寻 第一节 公司信用危机引发的风险 一 公司信用与债权人利益的关系 二 公司信用危机在金融危机中的放大 第二节 不完备契约对债权人利弊的效益解析 一 公司信用与不完备契约的关系 二 不完备契约对债权人利益保护收益与成本的影响 第三节 有限责任对债权人利弊的效益解析 一 有限责任原则对债权人的收益与成本 二 风险外部性问题的成本解读 本章小结 第二篇 对策：公司债权人利益保护对策的总体解说与具体对策第一章 公司债权人利益保护对策的总体解说 第一节 公司债权人保护对策的极端展现：揭穿公司面纱规则 一 揭穿公司面纱规则的契约性本质 二 揭穿公司面纱规则的效益与成本 三 揭穿公司面纱规则的适用 第二节 公司债权人保护对策的一般框架：资本规则、信息披露与责任规制 一 公司债权人保护对策一般框架构建的内在动因 二 公司债权人保护对策一般框架的构建 本章小结第二章 公司债权人利益保护对策之一：资本规则的检讨与改进 第一节 公司信用的检讨 一 资本信用：缺失效用的古老设计 二 公司信用的重新解读 第二节 最低资本制度“留存”的法经济学分析 一 最低资本制度功能的效益分析 二 最低资本制度的变革方向 第三节 资本维持规则的法经济学分析：以资产变动为考量 一 资本维持规则的核心：利润分配规则的检讨 二 资产变动的监测：借重财务信息分析对策 本章小结第三章 公司债权人利益保护对策之二：信息披露规则的检讨与改进 第一节 公司信用危机背景下信息对资产信用的传递 一 信息披露功能的效益解析 二 信息披露对资产信用的传递 第二节 强制性信息披露对债权人保护的法经济学分析 一 强制性信息披露功能的法经济学分析 二 强制性信息披露对债权人保护的现状 三 强制性信息披露的供求层级 四 信息披露规则的补充性对策：共同决策机制 五 强制性信息披露规则的完善与对债权人保护的效益分析 第三节 信息披露对债权人保护功能的实践例证：以内幕交易为对象 一 内幕交易的特征与影响 二 禁止内幕交易的价值：道德视野下的考量 三 内幕交易对债权人保护的效益解析 四 禁止内幕交易规则的完善与对债权人的保护 本章小结第四章 公司债权人利益保护对策之三：责任规制的检讨与改进 第一节 公司信用危机背景下责任对信息传递与资产安全的保护 一 责任规制功能的效益解析 二 责任规制对信息传递与资产安全的保护 第二节 审计师对公司债权人的责任 一 审计服务的基础性分析 二 审计信息功能的法经济学分析 三 审计服务的供需现状 四 审计师责任契约属性的解析 五 审计师责任的完善与对债权人保护的效益分析 第三节 高管对公司债权人的责任 一 公司高管责任的基础性分析 二 高管责任对债权人的效益解析 三 高管责任对债权人保护功能的法经济学分析 四 高管责任的完善与对债权人保护的效益分析 本章小结 第三篇 设计：公司债权人利益保护对策在公司治理框架中的建构第一章 公司债权人利益保护对策的发展趋势：自由与强制融合之路 第一节 契约自由：重塑公司信用 一 契约与商事主体的关系 二 债权人的契约网 三 公司信用对债权人利益的利与弊 四 重塑公司信用对债权人的保护 第二节 国家强制：司法对债权人利益的保护 一 法院对债权人利益的保护：一个案例的启示 二 国家强制的演进：行政权向司法权的过渡 第三节 自由与强制的联结：法院对债权人利益的保护 一 法院的契约性价值 二 法院的契约性功能 三 法官破解融资规则的模糊性 四 法院对债权人保护的完善建议：审慎而为 本章小结第二章 债权人利益保护对策在公司治理规则内的展现与设计 第一节 中国公司治理改革的方向 一 公司治理模式比较 二 中国公司治理缺点与改革 第二节 域外公司治理改革实践经验之借鉴 一 全球一体化下公司治理趋同化成因 二 各国公司治理中的实践改革经验 第三节 债权人保护对策在公司治理中的构建方向 一 限制公司外的不当权力 二 发挥债权人的积极作用 三 提高信息披露与透明度 四 董事责任的转变 本章小结结论参考文献后记
2.公司信用缺失的文化因素 动态的市场内总是伴随着融资渠道的新发现、金融衍生品的创新、产品的不断更新、交易模式的不断演进、投资模式的多样化。相比于市场内“多彩多姿”的资本运行，法律总是相对处于静止状态，显得较为呆板。在现实的资本市场内，法律总是无法及时的跟进市场的发展，多数情况下落后于市场内经济的动态。事实上，每一次金融危机后的法律改革，都是法律对当时市场经济动态、潜在危机的规制，其本质无疑是对市场内经济运行细微模式的重新认识与再次梳理。显然，法律相比于市场内经济的发展总是相对落后的，在资本市场内出现监管缺失也为正常。我们必须认知到，多变的是动态经济下的法律规则，不变的是人类的善良之心。因此，在历次重新对法律规则修改甚至“重新洗牌”的过程中，立法者与市场主体万不能忽视的是如何提高人们的道德水准。毕竟，善良之心才是永恒的警察。正如美国的丹尼尔·贝尔教授所说：“为经济提供方向的最终还是养育经济于其中的文化价值系统。” 中国文化传承至今，不乏彰显厚德尚品的“晋商”、“徽商”，诚信为其立世经商之本。然而，无商不奸、裙带关系、唯利是图等评语在市场内也具有一定的影响，无疑成为经济运行基础的文化因素的障碍。实践中，股权分置改革前的超级大股东、产权不明晰的国有公司的天然优势都成为了腐蚀道德文化的催化剂。虽然众多投资者对上市公司并未给予信任，公司治理结构不清晰、高管非法获取高额薪酬、大股东剥削中小股东是投资者对上市公司的普遍印象。但在传统文化中“关系”的影响下，人们并未表现出对其强烈的反感，反而一定程度上“被动”的索取“关系”所带来的利益。可见，道德的约束面对“关系”所带来巨大利润之时往往显得苍白无力，利己之心占决定优势，克己之心则难以形成。 从文化的视角看，信用是人们对成文契约与不成文契约所形成的一种自觉遵守，在守信之时，并不考量成本与效益的差额。因此，即便在守信成本较高的时候，在文化理念的促动下，仍守信履约。 ……
仇晓光编写的《公司债权人利益保护对策研究——以风险控制与治理机制为中心》以法经济学分析方法为主，同时借重多种分析工具对我国公司法内外的债权人利益保护法律对策的逻辑内核及体系构建进行阐释与分析，并深度挖掘各类法律对策之间的联系与作用机理，从而为完善我国公司债权人利益保护的法律对策提出建议。
