关联交易法律控制问题研究
2012-9
董安生、何以、翟彦杰、 王恩宇 中国政法大学出版社 (2012-09出版)
童安生，何以，翟彦杰 等 著
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《关联交易法律控制问题研究》从关联交易制度的法经济学分析入手，结合我国关联交易法律控制的历史与现状，在厘清关联企业与关联交易概念、性质、特征的基础上，首先，较为具体地提出了关联企业的范围认定规则，并对这一规则适用的基本原则进行了具体分析，上述规则及其适用的法律指引在我国法制实践中实施有误，对此问题的明确有助于我国司法机关的有效执法；其次，以专章对不公平关联交易可撤销性问题进行了研究，并首次提出了非适当影响理论与其适用的基本规则，以之作为不公平关联交易可撤销性的基础；再次，在对不公平关联交易赔偿问题的研究中，本书在结合理论演绎和我国法制实践经验的基础上，其次以大陆法所通用的抽象规则概括借鉴了英美法中关于实质公平原则的三项规则；最后，本书开创性地提出了对于不公平关联交易，特别是持续性关联交易的合同法上的其他法律控制措施，并对有限责任公司关联交易的特殊法律控制进行了探讨。
董安生，教授，博士生导师，中国证券法研究会副会长，中国人民大学民商法律研究中心副主任、金融与证券研究所研究员、金融与财政政策研究中心研究员，中国比较法学会理事，中国国际法学会理事，深圳仲裁委员会仲裁员。长期研究公司法、证券法、商法、国际金融法，曾为四十余家A股、B股、H股、香港股公司担任股票发行中国法律顾问。 何以，中国人民大学民商法学博士，已出版4部学术著作，发表核心期刊论文数篇，多次参与承担部级以上重大科研课题，主要研究方向为证券法、金融法。 翟彦杰，中国人民大学民商法学博士，现就职于中国工商银行总行，主要研究方向为公司法、金融法。 王恩宇，中国人民大学民商法学硕士，现就职于国家外汇管理局，主要研究方向为公司法、证券法。
前言 第一章关联企业与关联交易研究的理论基础和现状分析 引言 第一节关联企业与关联交易的理论阐释——从法经济学分析出发 一、交易费用内部化理论 二、企业契约理论 三、委托代理理论 四、小结 第二节我国企业关联交易的历史、现状与问题 一、我国企业关联交易的概况及特征 二、我国企业关联交易的制度背景和动因分析 三、当前存在的问题 第三节关于关联企业与关联交易法律控制问题的研究综述及其评价 一、美国相关研究综述及评价 二、我国台湾地区相关研究综述及评价 三、我国大陆相关研究综述及评价 第二章关联企业与关联人问题研究 第一节关联企业概念研究——比较法考察及其评价 一、关联企业概念研究 二、关联企业的法律特征 三、对德国法上的横向关联企业概念的批判 第二节关联企业的范围及认定规则 一、控股股东 二、实际控制人 三、公司内部人 四、控制权人一定范围的家属 五、通过协议、信托或其他法律安排的控制性 关联人 六、控制权人及其关联人所拥有或控制的其他附属公司 第三节对关联企业的再认识 一、关联企业概念的限制性解释 二、小结 第三章关联交易行为研究 第一节关联交易行为的含义及特征 一、关于关联交易行为含义的研究 二、关联交易行为的特征分析 第二节关联交易行为的类型化 一、关联交易类型化研究及其意义 二、我国立法上关于关联交易行为的分类及其评价 第三节几类典型关联交易行为研究 一、持续性关联交易问题 二、经营性关联交易行为问题 三、经营性净资产转让之关联交易 第四节关联交易行为的不可避免性 一、关联交易行为的客观性和普遍性 二、关联交易的不可避免性及其结论——交易公平之保障 第四章关联企业与关联交易问题对法律的挑战 第一节关联企业与关联交易的法律控制体系概况 一、对现有的规范关联交易的立法规定的梳理 二、当前的关联交易控制机制的局限性 第二节关联交易问题对现行法律的挑战 一、关联交易问题对传统公司法的挑战 二、关联交易问题对合同法的挑战 三、关联交易问题对证券法的挑战 四、关联交易对税法的挑战 五、关联交易对会计规则的挑战 六、关联企业与反垄断法 第五章关联企业及关联交易的控制原则 第一节预防和规制关联交易的基本理念与价值选择 一、法律强制和主体自治的结合 二、实质与形式的统一 三、公平与效率的价值协调 四、权利和义务的均衡 第二节关联交易的控制原则 一、控制权人的诚信义务原则（义务扩展） 二、控制权人的连带责任原则（责任扩展） 三、信息披露原则 四、程序公平原则 五、交易内容公平原则 第六章不公平关联交易合同的可撤销性问题研究 第一节不公平关联交易合同的违法性与可撤销性问题 一、不公平关联交易的违法性 二、非适当影响规则与不公平关联交易的可撤销性 第二节不公平关联交易合同可撤销规则的解释 一、关于非适当影响规则的一般理论 二、基于非适当影响的不公平关联交易之构成 要件规则 三、信息披露原则与程序公平原则的推定效果 第三节不公平关联交易合同的撤销权人与除斥期间 一、合同当事人的撤销权 二、利害关系人的撤销权 三、撤销权的除斥期间 第四节结论 第七章不公平关联交易的赔偿及其他合同法控制问题研究 第一节实质公平原则与不公平关联交易的赔偿 一、实质公平原则的极端重要性 二、大陆法国家公司法借鉴赔偿标准的经验与教训 第二节不公平关联交易赔偿标准的设定 一、英美法下实质公平原则的判断规则概述 二、我国不公平关联交易赔偿中实质公平原则具体标准的设计 三、适用三项实质公平原则判断规则应注意的几个问题 第三节不公平关联交易赔偿的实现机制 一、被控制公司的赔偿实现机制 二、被控制公司少数股东的赔偿实现机制 三、被控制公司债权人的赔偿实现机制 第四节对于不公平关联交易的其他合同法规则控制 一、不公平关联交易合同法控制的必要性 二、不公平关联交易的合同法控制规则 第五节不公平关联交易制裁规则的法律形式 一、关于不公平关联交易可撤销规则的法律形式 二、关于实质公平原则的法律形式 第八章有限责任公司关联交易的特殊法律控制机制研究 第一节有限责任公司的治理特征及对关联交易管控的影响 一、有限责任公司的治理特征 二、有限公司的治理特征对关联交易管控的影响 第二节关联交易程序公平控制原则在有限公司中的修正 一、关联交易公平性的最终司法审查介入 二、独立董事制度与有限公司关联交易的管控 第三节有限责任公司关联交易控制的其他措施 一、强制信息披露 二、诚信义务的扩张——控股股东与小股东间互负诚信义务规则的确立 三、强制审计
版权页： 插图： 再次，关联关系弱化或形式上的解除化。即名义上解除但仍具有一定实质意义的关联关系，如上市公司通过出售股权、中止受让相关股权或由上市公司的大股东转让股权等方式将关联方转为非关联方，从名义上解除关联方关系，使相应交易不再属于关联交易。通过这种方式，尽管从名义上看不再是其关联方，但在以后一段时间内仍能对相互间的交易发挥影响。或者将交易时机选择在成为关联方之前，使得与关联方发生交易时为非关联方交易，按非公允价格交易；交易事项完成后，才正式加盟成为关联方，作为潜在关联方，很容易避开对于关联交易的监管。 最后，非货币性交易的货币化。关联交易非关联化可以规避法律规定的约束，但如果双方的交易是非货币性交易，仍会受到非货币性交易准则的制约。因此，上市公司在此类关联交易中又想办法将非货币件交易货币化。其采用的方式大概有以下几种：其一，将交易分拆；其二，关联方以较低的作价将资产赠与上市公司，上市公司再将受赠资产以高价售出；其三，采用资产置换方式。按非货币性交易准则规定，换入资产的入账价值按换出资产的账面价值确定。于是，上市公司先用价值较低的资产从关联方换入价值较高的资产，置入的价值较高的资产以换出资产的较低账面价值入账，随后再以正常的市场价格将其出售。 关联交易隐形化趋向不仅使得投资者辨认愈加困难，同时对法律规制功能的发挥也构成了新的挑战。因此，在判断是否构成关联交易时有必要不拘泥于形式，遵守2006年新颁布的《企业会计准则第36号——关联方披露》中所强调的“实质重于形式”的原则，即根据双方主观的交易动机而非股权结构来认定关联方。 第三节关于关联企业与关联交易法律 控制问题的研究综述及其评价 一、美国相关研究综述及评价 对关联企业及其行为控制的研究是近十年来国内外公司法学者研究的热点。境外研究对我国学界影响较大，但是，此类研究多以单篇文章的形式出现，系统性论著并不多见，同时关联企业及关联交易控制制度在多数发达国家中也正处于逐步发展和正在形成的过程中，不少学者对这一制度的基本价值取向仍存在争议。 美国学者对关联企业及关联交易控制制度的研究较为领先，这与其公司和企业实践的发达及法治的相对健全密切相关。罗伯特•C.克拉克（Robert C.Clark）所著的《公司法则》（Corporate Law）是具有代表性的一本著作，该书内容包括：实现公司内部的权利和义务的基本配置与合理运作，调整公司内部的利益冲突和利益分配，对公司经理激励的不同方式和公司投票表决的不同形式，处理收购、兼并及控制权转移、内部人操纵等。在关联企业及其行为规制方面，该书从关联企业交易行为的历程阐述开始，以案例为铺垫，陈述法院观点及律师见解。
《关联交易法律控制问题研究》共分八章。首先阐述关联企业和关联交易研究的理论基础，并概括了研究现状，奠定全书写作的基础。接着，作者从关联企业和关联人的概念与范围入手，归纳关联交易行为，从而展开对《关联交易法律控制问题研究》论题的讨论。《关联交易法律控制问题研究》旨在研究关联交易的法律控制，作者大量引用国外法律，借鉴国外控制关联交易的经验和成果，结合我国实际，提出了在我国控制关联交易的见解和建议。
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十分满意本书的内容，感觉纸质不错